平利检察方亮：杨某涉枪是“持有”还是“买卖”

 一、案情简介

2009年，杨某从村民余某（已死亡）手中以220元买进土火枪1支。2017年2月，经群众举报杨某被公安机关查获。后经检验，认定杨某持有的土火枪为枪支。

二、分歧意见

第一种意见认为，杨某构成非法持有枪支罪，可在三年以下有期徒刑幅度内量刑；第二种意见认为，杨某构成非法买卖枪支罪，可在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑。

三、笔者评析

笔者同意第二种意见，理由如下：1、本案符合买卖枪支立案标准。根据2009年11月16日最高人民法院发布的《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条之规定，“非法买卖以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支以上的”应以非法买卖枪支罪立案。本案中，杨某持有的土火枪以火药发射为动力，经检验为枪支，故应按该解释办理。2、杨某买卖枪支事实成立。杨某供述了买卖枪支的时间、价格，虽卖枪人余某死亡，但卷内余某的儿子能证实杨某在几年前从其父亲余某手中购买枪支，2人说法可互相印证买卖枪支之事实，证据形成证据链。3、买卖枪支在法定追诉期限内。刑法第87条规定，“法定最高刑为5年以上不满10年的，追诉期为10年”。根据刑法第125条规定，“非法买卖枪支的，处3年以上10年以下有期徒刑”。本案中，买卖枪支于2009年，案发于2017年，犯罪行为发生尚未超过10年，足以说明该案仍可追诉。综上，杨某持枪的事实虽客观存在，但现有证据能够查明其买卖枪支行为，其一行为触犯两罪名，故应择一重罪按买卖枪支追责。

（陕西省安康市平利县人民检察院 方亮）